導(dǎo)語：中美BIT達(dá)成后，雙方企業(yè)在對外投資時，除了被明確列出的負(fù)面清單之外的一切領(lǐng)域，都享受與本國企業(yè)同樣便利的國民待遇。

　　經(jīng)濟(jì)觀察報 記者 孫琦子 作為隨同中國國家主席習(xí)近平一起出訪美國的企業(yè)之一，紫光集團(tuán)在急切地期待著此次訪問能夠帶來的成果。因?yàn)椋渲械囊恍┏晒?，可能會直接決定這家高科技企業(yè)正在進(jìn)行的一項(xiàng)價值超過200億美元的商業(yè)收購能否順利推進(jìn)。

　　9月25日，接近紫光集團(tuán)的一位人士對經(jīng)濟(jì)觀察報透露說，“紫光集團(tuán)想收購美國芯片制造商美光集團(tuán)，對方企業(yè)很積極，但是美國政府不積極，因?yàn)?a class="contentlabel" href="http://www.biyoush.com/news/listbylabel/label/美光">美光集團(tuán)除了做芯片之外還涉及到一些高端技術(shù)。”

　　上述接近紫光集團(tuán)的人士說，“對于中美投資協(xié)定紫光集團(tuán)也在關(guān)注，這次習(xí)近平主席訪美紫光也去了好幾個人，等他們回來之后會商量對中美雙邊投資協(xié)定的看法。”

　　9月23日，在西雅圖出席中美企業(yè)家座談會時，習(xí)近平表示，中美雙方正在推進(jìn)雙邊投資協(xié)定談判。協(xié)定將在更大程度上放松中美市場準(zhǔn)入限制，建立更加開放透明的市場規(guī)則。而中國也正在實(shí)施新一輪高水平對外開放，努力構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制，推進(jìn)外商投資管理體制改革，大幅減少外資準(zhǔn)入限制，加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

　　此時，距離中美雙邊投資協(xié)定(Bilateral　Investment　Treaty，即BIT)談判正式啟動已經(jīng)過去七年。這場意義不亞于“第二次入世談判”的中美雙邊投資協(xié)定談判，旨在以具有法律約束力的協(xié)定，為中美兩國投資者相互保護(hù)對方在兩國直接投資財產(chǎn)與利益的安全。簡單而言，中美BIT達(dá)成后，雙方企業(yè)在對外投資時，除了被明確列出的負(fù)面清單之外的一切領(lǐng)域，都享受與本國企業(yè)同樣便利的國民待遇。

　　2015年9月21日，在習(xí)近平正式出訪美國前一天，中國商務(wù)部部長高虎城同時在《今日美國》(USA　To-day)和中國《人民日報》發(fā)文指出，從1979年到2014年，兩個世界大國之間貿(mào)易額，已經(jīng)從當(dāng)初的不足25億美元增長到5551億美元，是建交時的近227倍。預(yù)計2024年雙邊貿(mào)易額有望超過1萬億美元。高虎城評價說，這也是中國經(jīng)濟(jì)與世界經(jīng)濟(jì)日益融合的縮影。

　　但中美兩國經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步融合在最近幾年間出現(xiàn)了罅隙。自2008年6月，中美在第四次戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對話中正式啟動雙邊投資條約談判以來，兩個經(jīng)濟(jì)大國之間的BIT談判走走停停，一路波折。

　　2015年9月22日，中國國家主席習(xí)近平帶著包括阿里巴巴[微博]、京東、紫光集團(tuán)等企業(yè)在內(nèi)的諸多新生的商業(yè)力量再次向大洋彼岸出發(fā)。

　　負(fù)面清單

　　從企業(yè)界來看，似乎美國的企業(yè)更著急一些。2015年9月14日，94位美國大企業(yè)的CEO聯(lián)名上書，用一封對奧巴馬和習(xí)近平的公開信呼吁：“堅定地支持兩國盡快締結(jié)具有實(shí)質(zhì)意義、高標(biāo)準(zhǔn)的《雙邊投資協(xié)定》。在中美兩國關(guān)系的諸多議題中，一個高標(biāo)準(zhǔn)的《雙邊投資協(xié)定》——其中明晰列明為中美兩國投資者提供平等待遇并包含較短的負(fù)面清單——是立即能對中美兩國經(jīng)濟(jì)帶來實(shí)際影響的重要項(xiàng)目之一。”

　　對這些美國企業(yè)來說，他們迫切地希望中國的市場能夠盡快開放，尤其在那些他們占有優(yōu)勢的領(lǐng)域：金融、電信、能源，這些領(lǐng)域的中國市場利潤豐厚，尤其在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢下也沒有受到太多經(jīng)濟(jì)周期的影響。

　　對于中國企業(yè)而言，他們希望中美達(dá)成協(xié)議的急切心理，一點(diǎn)也不比美國人差。在兩國進(jìn)行談判的過去幾年里，中國企業(yè)在美國的多宗收購或投資被美國以種種理由叫停。

　　2007年，華為聯(lián)手私募股權(quán)投資公司貝恩資本競購網(wǎng)絡(luò)公司3Com　Corp.，貝恩資本占股80%。3Com同意了這筆價值22億美元的交易，但六個月后，美國海外投資委員會(Committee　on　Foreign　Investment)表示要阻止該交易，理由是對中國企業(yè)影響3Com的運(yùn)營表達(dá)出安全方面的擔(dān)憂。后來貝恩資本退出，該交易夭折。2010年5月，華為達(dá)成了一筆以200萬美元收購服務(wù)器技術(shù)公司3Leaf　Systems的交易。由于交易規(guī)模小，通常不會受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查。五角大樓在交易結(jié)束后得知此消息，并要求美國海外投資委員會展開事后調(diào)查。華為反對調(diào)查，但沒有成功，最終放棄收購。此后華為對摩托羅拉[微博]、2Wire的收購也由于類似原因宣告失敗。2015年7月，紫光集團(tuán)希望以230億美元收購美國芯片制造商美光科技，也因?yàn)槊绹踩珜彶樯系恼系K沒有獲批。

　　9月25日，一位接近紫光集團(tuán)高層人士對經(jīng)濟(jì)觀察報說，現(xiàn)在去美國收購企業(yè)不是想去就能去的，需要發(fā)改委、商務(wù)部、外匯管理局三方的批準(zhǔn)，很多企業(yè)拿到審批就需要一年時間。紫光集團(tuán)上一次收購展訊美國方面的審批只用了2個月，因?yàn)樾酒诿绹鴣碚f已經(jīng)是夕陽產(chǎn)業(yè)，不算什么高科技產(chǎn)業(yè)，所以審批比較快。但是涉及到高技術(shù)的，比如美光，就會受到美國政府的審查。

　　該人士說，如果中美投資協(xié)定達(dá)成，對雙方企業(yè)都會有利。對紫光集團(tuán)來說，一個很重要的好處是赴美收購國內(nèi)的審批手續(xù)可以簡化。除了審批手續(xù)簡化、時間縮短以外，BIT還可以讓雙方企業(yè)投資的渠道變得更通暢，與國際接軌也變得更順利。

　　事實(shí)上，最近幾年間，中美雙方一直在為BIT的達(dá)成而努力。一個證明是，2013年的中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟(jì)對話決定以準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單為基礎(chǔ)展開談判，此后談判進(jìn)入實(shí)質(zhì)階段。次年，雙方開始了正式文本談判。

　　負(fù)面清單，是指一國在引進(jìn)外資的過程中以清單形式公開列明某些與國民待遇不符的管理措施。負(fù)面清單的做法，最早由美國、加拿大和墨西哥在1992年簽訂的北美自貿(mào)協(xié)定中引入。2014年，中美確定以準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單為談判基礎(chǔ)后，以2014年版本的上海自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單為載體，中方負(fù)面貿(mào)易清單進(jìn)行了自主削減。

　　但美國企業(yè)界期望的顯然更多，美中貿(mào)易全國委員會上海首席代表彭捷寧(Jacob　Parker)對經(jīng)濟(jì)觀察報說，“中方是否能對負(fù)面清單做大膽的修改，將是中美投資協(xié)定談判這次習(xí)近平訪美期間能否取得突破的關(guān)鍵。”彭捷寧(Jacob　Parker)透露，他所看到的美國方面拿出的所有負(fù)面清單中，都不超過27條。

　　負(fù)面清單越簡化，意味著中國企業(yè)赴美投資的禁區(qū)就越少。不過，美國開出的看起來簡化的負(fù)面清單，并沒能讓中國企業(yè)看到一路綠燈。

　　2015年4月18日，在美國首都華盛頓的世界銀行[微博]總部，中國財政部部長樓繼偉2015年國際貨幣基金組織[微博]和世界銀行春季年會期間對媒體表示，美方在負(fù)面清單中列舉了關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施、重要技術(shù)、國家安全三項(xiàng)，但對此均不作定義;并且在中方在美投資、經(jīng)營的任何階段，美國行政當(dāng)局都有權(quán)中止項(xiàng)目，產(chǎn)生的成本由投資人負(fù)責(zé)。這樣的提法增加了中國在美投資的不確定性，中方對此感到不舒服。

　　2015年7月10日，在第六輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟(jì)對話期間，財政部副部長朱光耀對外說，“對美方而言，中方需要美方進(jìn)一步澄清美國的安全審查制度，明確哪些領(lǐng)域是美國國家安全涵蓋的范圍;對中方而言，挑戰(zhàn)更為艱巨，涉及到整個投資體制的根本性變革，即從目前實(shí)行的正面清單轉(zhuǎn)變?yōu)樨?fù)面清單的方式。”

　　博弈和妥協(xié)

　　如果從1979年中美兩國建交算起，兩個大國為建立起一個雙方具有國民待遇的投資經(jīng)貿(mào)關(guān)系，已經(jīng)努力了整整36年。

　　1979年7月，中美在北京簽署為期3年的中美貿(mào)易協(xié)定，規(guī)定雙方互享最惠國待遇;1980年10月30日，兩國簽訂了《關(guān)于投資保險和投資保證的鼓勵投資的協(xié)議及有關(guān)問題的換文》。

　　中美雙邊投資協(xié)定(即BIT)在上世紀(jì)80年代就開始醞釀。2006年9月，中美BIT成為雙方經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略對話的一個組成部分，2008年6月在第四次中美經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略對話過程中正式啟動。不過，隨后發(fā)生全球金融危機(jī)，給中美各自經(jīng)濟(jì)和企業(yè)都帶來巨大影響。

　　隨著中國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的提升，中國對外直接投資開始成為一個新的趨勢，尤其是對美國的投資。據(jù)美國商務(wù)部發(fā)布的數(shù)據(jù)，2013年中國對美直接投資達(dá)80.23億美元，2009年至2013年的復(fù)合年均增長率達(dá)41.54%，增速居全球之首，不過總額只有200多億美元，占美國吸收外資總額的0.5%~0.7%。按照美國經(jīng)濟(jì)分析局的統(tǒng)計，2013年美國在中國的直接投資超過615.3億美元。美國在海外的資產(chǎn)總額超過20萬億美元，它在中國的資產(chǎn)總額超過其3%，也就是美國在中國的投資總額為6000億美元。中美雙向投資發(fā)展迅速，但是矛盾和摩擦也日益增多，雙方都需要通過制度性的保證來鼓勵、促進(jìn)和保護(hù)本國投資等的對方國家企業(yè)的利益。

　　自1982年與瑞典簽訂第一個雙邊投資協(xié)定開始，中國已經(jīng)累計簽署了150多個雙邊投資協(xié)定。美國自1982　年與巴拿馬簽訂第一個雙邊投資協(xié)定開始已經(jīng)簽訂了近50個BIT。中國社科院世界經(jīng)濟(jì)與政治研究所的2013年所做的一份研究報告稱，現(xiàn)行的2012年美國BIT范本構(gòu)建了對投資者進(jìn)行高水平保護(hù)的投資規(guī)則，并對美國在對外投資中面臨的新問題，如金融服務(wù)、國有企業(yè)、環(huán)境與勞工、仲裁裁決的上訴機(jī)制、領(lǐng)海等方面進(jìn)行了調(diào)整和補(bǔ)充，而這部分內(nèi)容是中國的BIT文本中所沒有的。中國的BIT文本中關(guān)于準(zhǔn)入前國民待遇、最惠國待遇及業(yè)績要求，是美國BIT文本中所沒有的。

　　文本的差異也體現(xiàn)著訴求的差異，差異的核心集中在市場準(zhǔn)入的負(fù)面清單上。2015年6月，經(jīng)過十八輪談判，中美雙方第一次交換負(fù)面清單。中國的負(fù)面清單上有超過100項(xiàng)，美國的清單上有20多項(xiàng)。“不過這也可以理解，畢竟兩國的發(fā)展水平并不一致。”中國人民大學(xué)國際貨幣研究所執(zhí)行所長賁圣林表示。

　　2015年6月，中美雙方首次交換了負(fù)面清單出價。9月16日，距離習(xí)近平出訪美國前一周，美國貿(mào)易代表辦公室發(fā)言人對外透露，中美雙方“在華盛頓談判時雙方交換了調(diào)整后的負(fù)面清單出價”。

　　美中貿(mào)易全國委員會上海首席代表彭捷寧覺得，美國的底線在于盡可能短的負(fù)面清單和盡可能少的行業(yè)保護(hù)，但是中國也需要用一份短的負(fù)面清單來顯示誠意。彭捷寧說，“BIT需要商界盡早支持才能取得成功，中國需要減少對于外商合資的限制來激勵美國的商業(yè)界，并且通過實(shí)質(zhì)性的縮減負(fù)面清單以向美國國會展示出對BIT認(rèn)真的態(tài)度。”

　　在賁圣林看來，資本項(xiàng)下完全自由流動是中國必須守住的底線。賁圣林說，“完全自由的前提是國內(nèi)的金融市場足夠穩(wěn)健，金融市場的參與主體足夠理性，監(jiān)管部門的管理能力、風(fēng)控能力也要足夠強(qiáng)大，這樣才能支撐全球化的人民幣(6.3737, 0.0000, 0.00%)和全球化的金融資產(chǎn)的大幅流動。目前我們的能力還是有欠缺，不能盲目開放。”

　　但是從中美雙方過去釋放的信號來看，與BIT達(dá)成后重大的戰(zhàn)略意義相比，底線之上的部分都有談判的空間。中國國際投資促進(jìn)會副會長姚文萍表示：“中美企業(yè)雙邊投資的問題，有一些源于相互不了解，有些源于法律上沒有取得一致性，雙方投資都有互相融合的問題。所以投資協(xié)定是一個平臺，可以讓企業(yè)尋找到解決問題的出路，保障雙方的經(jīng)濟(jì)利益。”

　　被談判改變的

　　盡管一路艱難，而且距離最終成果的達(dá)成尚有距離，但中美之間的BIT談判給雙方帶來改變正在不斷發(fā)生。

　　面對美國BIT文本的負(fù)面清單規(guī)定，中國也開始嘗試負(fù)面清單管理。2013年9月29日，上海自貿(mào)區(qū)正式掛牌。自貿(mào)區(qū)內(nèi)將對負(fù)面清單的管理模式進(jìn)行試點(diǎn)，當(dāng)時的負(fù)面清單上有190多項(xiàng)內(nèi)容，此后負(fù)面清單的內(nèi)容不斷減少。事實(shí)上，這不僅有利于美國投資者，對于改革中國國內(nèi)自身的投資環(huán)境也是一種推進(jìn)。有一點(diǎn)在中國國內(nèi)似乎已經(jīng)達(dá)成共識：通過進(jìn)一步擴(kuò)大開放促動國內(nèi)改革。當(dāng)年加入WTO[微博]如此，如今和美國的BIT談判也是如此。

　　2014年12月28日，中國全國人民代表大會常務(wù)委員會授權(quán)國務(wù)院廣東、天津、福建和上海的自由貿(mào)易擴(kuò)展區(qū)域暫時調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定。2015年9月召開的中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第十六次會議審議通過《關(guān)于實(shí)行市場準(zhǔn)入負(fù)面清單制度的意見》，首次明確我國將從2018年起正式實(shí)行全國統(tǒng)一的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單制度。

　　另外一項(xiàng)改革是國有企業(yè)。在康納爾大學(xué)2010年的一份中美雙邊投資協(xié)定的研究報告中，闡述了美國對中國國有企業(yè)的顧慮。在美方看來，中國的國有企業(yè)享受著高額的政府補(bǔ)貼，并且不是市場化運(yùn)作，如果在美國投資，和美國企業(yè)在市場上的競爭將是不公平的。

　　據(jù)一位接近“三桶油”的能源界人士透露，近年來三桶油在美國幾乎無法拿到項(xiàng)目或者直接參與投資，只能做間接投資人。幾個美國能源項(xiàng)目方回絕三桶油的投資時表示，如果中國的國有企業(yè)參與投資，這個項(xiàng)目將無法在美國獲批。這也解釋了為什么近年來對美國的投資者，近80%都是中國的民營資本。這些看得并不完全客觀，不過，這也會促動中國國有企業(yè)自身的改革。

　　但在中國BIT談判中，美國對負(fù)面清單做出怎樣的修訂也極為關(guān)鍵。事實(shí)上，最近幾年間，在美國投資受阻的不僅僅是國有企業(yè)。據(jù)接近紫光集團(tuán)的人士透露，紫光集團(tuán)正在進(jìn)行的對美國芯片制造商美光集團(tuán)的收購，最近就明顯不太順利，美國政府不積極，因?yàn)槊拦饧瘓F(tuán)除了做芯片之外還涉及到一些高端技術(shù)。

　　在習(xí)近平此次出訪美國的兩個月前，今年7月中旬，紫光集團(tuán)計劃以230億美元全盤收購美國內(nèi)存生產(chǎn)商美光科技公司(Micron　Technolo-gy　Inc.,　MU)。如果雙方達(dá)成交易，這將是最大一樁中國企業(yè)收購美國公司的交易。美光科技公司是美國碩果僅存的動態(tài)隨機(jī)存儲器(DRAM)制造商。該公司在DRAM市場上的占有率僅次于三星[微博]電子 (Samsung　Elec-tronics　Co。)。

　　在過去幾年間，紫光集團(tuán)明顯在加大對美國高科技方面的投資和收購。紫光集團(tuán)在美國的直接投資主要是在美屬海島上有注冊公司，間接投資包括2013年以17.8億美元收購芯片制造商展訊。

　　中國人民大學(xué)國際關(guān)系學(xué)院教授王義桅預(yù)期這次習(xí)近平訪美最大的成果之一，將會是中美BIT談判取得突破。他說，美方希望進(jìn)一步撬動中國，更多進(jìn)入中國市場。而中國企業(yè)希望，美國放開高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資，允許高技術(shù)企業(yè)并購。同時，基于國有企業(yè)進(jìn)入美國市場遇到的種種限制，希望美國不要以意識形態(tài)為理由來看待中國投資。

　　中國投資促進(jìn)會副會長姚文萍說，中美投資協(xié)定中方企業(yè)的核心訴求就是減少和消除投資美國的障礙。障礙包括各個方面，政治、經(jīng)濟(jì)和法律上的障礙有許多。有一些是相互不了解，有些事法律上沒有取得一致性。雙方投資都有互相融合的問題。所以投資協(xié)定是一個平臺，可以讓企業(yè)尋找到解決問題的出路。

　　在姚文萍看來，中美雙邊投資協(xié)定是個框架，在這個框架下包括了很多內(nèi)容，司法解釋和各種章節(jié)的解釋，這些解釋就是兩國溝通和交流的橋梁。

　　王義桅認(rèn)為，中美雙邊投資協(xié)定的戰(zhàn)略意義不僅僅是雙邊投資提升那么簡單：“一旦BIT談成，雙方對彼此實(shí)體經(jīng)濟(jì)的投資都會增加，那么中美的利益就會深度綁在一起。此外，作為世界第一大和第二大經(jīng)濟(jì)體，中美之間達(dá)成的投資協(xié)定將會對世界投資規(guī)則有決定性的影響意義，會對其它國家產(chǎn)生溢出效應(yīng)。中美攜手制定規(guī)則，也會對世界格局產(chǎn)生重大影響。”